Últimos indicios de cesión ilegal marcados por la reciente Jurisprudencia

Recientemente tuve la oportunidad de estar en Galicia por invitación de la Presidenta del Consello Galego de Relaciones laborales impartiendo un curso de dos horas a patronal y sindicatos sobre cesión ilegal. Para ello me preparé un esquema con la última jurisprudencia en la materia dónde recogía los indicios de cesión ilegal más utilizados por la jurisprudencia. Aquí os los dejo por si os es de utilidad.

Indicios de la cesión ilegal GENERALES

  • Que la empresa de la contrata preste servicios para una única empresa contratista, más si se crea para atender a dicha empresa y desaparece cuando desaparece la contrata de esa empresa (STSJ de CV 16-7-13) Actividades logísticas para Ford.
  • Escaso número de trabajadores para la atención de la contrata (ej. un conserje) STS 20-9-03 Y STSJ castilla La Mancha de 11-7-13
  • Que no se pueda distinguir la actividad de la Empresa contratada y de la principal (STSJ Cataluña 5-3-10)

Indicios de la cesión ilegal sacados del Clausulado contractual entre las dos empresas la contratista y la contratada.

  • Cláusulas de intromisión de la empresa principal en el desarrollo de las prestaciones laborales de la Empresa de la contrata
    • pliegos de prescripciones técnicas tan minuciosos que implican poder de dirección indirecto sobre los trabajadores (STS Canarias 8-10-13 y 30-9-10)
    • Indican concretas condiciones de ejecución de la prestación del servicio. (STSJ Canarias 29-10-13 (ej. directrices en cuanto a criterios y pautas de actuación en la atención al público)

Indicios de la cesión ilegal sacados de la Forma de pago de la contrata

  • Contratos de servicios auxiliares pactando un precio por hora y número de trabajadores y facturación mensual o por hora de trabajo (STSJ Madrid 14-9-01)
  • Que se incremente o reduzca el precio de la contrata exclusivamente con el aumento o disminución de los trabajadores necesarios para atenderla (STS 14-03-06)
  • O por kilómetros recorridos por cada trabajador (STS 12-12-99) empresa de atención de alarmas donde el precio de la contrata dependía de las horas y kilometraje de los trabajadores

Que no haya una organización estable o no se cuente con suficientes medios adecuados para atender la contrata

  • Que sea responsable de la ejecución que asuma el riesgo y que se haga cargo de los derechos, obligaciones, riesgos y responsabilidades inherentes a la condición de empleador (SSTS 17/1/91 22-10-99)
  • La integración en turnos, vacaciones, con la principal (STSJ canarias 25-10-13)

Elementos materiales

  • Debe aportarlo los principales la empresa contratista
    • Elementos marginales no eliminan la cesión ilegal si la empresa principal aporta los elementos más importantes y necesarios (STS 26-04-04)

Indicios de la cesión ilegal según el ejercicio de las funciones de empleador con los trabajadores

  • Recibir órdenes e instrucciones del personal de la principal (STSJ DE Murcia 8-4-13)
    • Organización de trabajo, control de incidencias a posteriores de la ejecución, fijación de horarios, concesión de permisos, vacaciones, reclutamiento y elección de los trabajadores, pago nóminas, gestión cotización seguridad social, recepción partes incapacidad temporal, realización reconocimientos médicos, controlar desempeño, o realización cursos de formación.
  • La mera dirección formal no es suficiente (STSJ Madrid 23-7-13) (que haya un jefe o supervisor que no actúe realmente)
  • Si son ejercidos de forma indirecta por la principal
    • Ausencia de jefes de la empresa contratada
    • Instrucciones indirectas
      • Manuales de procedimientos
      • Control indirecto (jefe que traspasa indirectamente las ordenes) (STSJ CV 16-7-13)
      • Mero trasmisor de las órdenes del empresario principal (STS 17-7-93)
    • Un supervisor de la empresa principal que no ejerce poderes de dirección no es indicio (STS 7-3-88 y STSJ Madrid de 12-5-03)

Si os interesa el tema aquí os podéis descargar el poweropoint (Las empresas multiservicios )que utilicé donde incluyo cuestiones sobre convenio colectivo aplicable a empresas multiservicios y contratistas.


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