En el presente caso la empresa negaba que existiera una situación de riesgo durante la lactancia por ocupar su puesto habitual en base a que la evaluación de riesgos realizada contemplaba todos los riesgos existentes, pero nada se pronunciaba sobre la particular afectación de las condiciones del puesto sobre la eventual situación de maternidad o lactancia de una trabajadora.
Ante esta negativa la trabajadora recurre por su derecho a la prestación.
El Tribunal Supremo establece que la no mención o precisión, en la evaluación de riesgos de la situación de maternidad, o lactancia, no implica que tales riesgos no existan y que deberá ser quién niegue la existencia de situación de riesgo durante la lactancia la que deba desarrollar la actividad probatoria. Para llegar a esta conclusión el Tribunal supremo esgrime los siguientes argumentos:
- Los art. 26 LPRL y 188 LGSS otorga a la trabajadora en periodo de lactancia una dispensa del trabajo durante todo el tiempo necesario para la protección de su seguridad o de su salud
- En base a ello la empresa está obligada, frente a un panorama indiciario de riesgo, cumplir con que las medidas de protección previstas en los apartados 1 y 2 de del artículo 26 LPRL, es decir, la adaptación de las condiciones de trabajo de la trabajadora afectada o el cambio de puesto. Y en caso de que estos no sean factibles conceder el permiso (o dispensa de trabajo) necesario para la protección de la situación de riesgo en lactancia.
Esta Sentencia parece acorde con la Jurisprudencia del STJUE concretamente a la Sentencia de 19 de octubre de 2017, Asunto Otero Ramos, Y C- STJUE de 19 de septiembre de 2018, Asunto González Castro, C- 41/2017.
Aquí la podéis descargar SENTENCIA LACTANCIA
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